Главная - Другое - Чем опасна смена учредителя

Чем опасна смена учредителя

Пошаговая инструкция смены учредителя (участника) ООО в 2021 году


» Автор @garant_ooo На чтение 12 мин. Просмотров 9.3k. Опубликовано 02.10.2021 Обновлено 04.10.2021 У любой организации (ООО) должны быть свои собственники — учредители (участники). Учредителями (участниками) юридического лица на территории Российской Федерации могут быть любые субъекты гражданского права, обладающие необходимой для этого правоспособностью и дееспособностью.

Как правило, это физические лица — граждане РФ и юридические лица. Учредителями (участниками) юридического лица могут являться публично-правовые образования (Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования), а также иностранные граждане, лица без гражданства или с двойным гражданством, равно как и иностранные юридические лица.

(Исключения составляют случаи, установленные федеральными законами или международными договорами Российской Федерации). Условием участия в качестве учредителя (участника) юридического лица является дееспособность.

Понятия «учредитель» и «участник» юридического лица по своему содержанию не идентичны, поскольку участник ООО может не являться ее учредителем (создателем). Их правовой статус совпадает лишь после создания юридического лица — учредители такого общества становятся его участниками только после внесения в ЕГРЮЛ записи о создании данного ООО. Рассмотрим смену собственников юридического лица на примере физического лица — единственного учредителя (участника) общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Изменить состав участников общества с ограниченной ответственностью можно двумя способами: Продать свою долю третьему лицу через договор купли-продажи, с обязательным нотариальным заверением.

Главный недостаток входа участника в ООО через покупку доли — высокая оплата за нотариальные действия. Стоимость нотариального договора в Москве на одного участника примерно 25 тысяч рублей, плюс смена генерального директора — 9 тысяч рублей.

Но стоит отметить и преимущества. Регистрация изменений по смене владельца ООО (смене единоличного исполнительного органа) с момента нотариального удостоверения договора составляет 5 рабочих дней. (с момента подачи документов в налоговую).

Данный способ является самым распространенным и экономным. Главный недостаток — продолжительные сроки.

(При особом контроле налоговых инспекторов увеличивается риск возможных решений о приостановлении государственной регистрации. На практике — сроком до 30 дней). Смена собственников в обществе с ограниченной ответственностью может быть произведена путем продажи доли постороннему лицу при условии, что такая сделка допускается Уставом.

При этом у других действующих партнеров возникает право преимущественного выкупа ее по предложенной цене.

Сделка требует обязательного нотариального удостоверения. Для заключения договора купли-продажи доли в уставном капитале потребуется:

  1. Решение единственного учредителя (участника) ООО о создании;
  2. Документы, подтверждающие оплату доли в уставном капитале ООО;
  3. Документы, удостоверяющие личность участников сделки;
  4. Действующий Устав общества (включая все внесенные изменения);
  5. Список учредителей (участников) ООО на планируемую дату заключения договора купли-продажи;
  6. Свидетельство о регистрации юридического лица;
  7. Письменное согласие супруги (супруга), если продажу доли совершает физическое лицо, состоящее в браке.

Дополнительные документы, которые может запросить нотариус (при наличии):

  1. Документы продавца, подтверждающие право на отчуждаемую долю, в случае ранее заключенного договора купли-продажи, дарения, наследования;
  2. Учредительный договор;
  3. Подтверждение соблюдения правил преимущественной покупки действующими членами ООО — письменные отказы от приобретения доли (Устав общества может запрещать учредителям (участникам) продажу долей посторонним лицам).

После изучения документов, указанных в шаге №1, нотариус назначает время и день для составления договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО.

Как правило, данный договор оформляется в 2 экземплярах. Один для продавца, другой для покупателя. При этом нотариус копию подписанного договора оставляет себе.

В день осуществления сделки нотариусом проверяется дееспособность покупателя и продавца, выясняются обстоятельства оплаты сделки между участниками.

В случае если доля в уставном капитале учредителя (участника) приобретена в браке — на сделку приглашается супруг или супруга продавца-собственника. При этом согласие супруги (супруга) на отчуждение доли фиксируется нотариально. Уведомление регистрирующей налоговой инспекции о состоявшейся сделке по купли-продажи доли в уставном капитале осуществляет сам нотариус.

Уведомление регистрирующей налоговой инспекции о состоявшейся сделке по купли-продажи доли в уставном капитале осуществляет сам нотариус.

Сделать это он должен будет в течение 2-х рабочих дней со дня такого удостоверения. При этом продавцу или покупателю доли не нужно совершать каких-либо дополнительных действий. На шестой рабочий день с момента подачи документов нотариусом в регистрирующий налоговый орган о состоявшейся сделке данные в ЕГРЮЛ об учредителях (участниках) ООО будут изменены.

Обращаю Ваше внимание. В большинстве случаев единственный учредитель (участник) ООО является также руководителем (директором или генеральным директором) данного общества.

В случае оформления купли-продажи доли в уставном капитале ООО стороннему лицу может потребоваться смена единоличного исполнительного органа. Данное юридическое действие оформляется отдельно от сделки по купли-продажи доли. Тут Вам поможет статья — Для регистрации изменений потребуется подготовить следующие документы: Заявление о принятии нового участника.

Будущий участник общества должен написать заявление на имя генерального директора о принятии его в состав учредителей (участников) ООО.

В этом заявлении необходимо отразить размер доли, которую желает иметь новый участник, а также размер суммы которую он внесет в уставный капитал общества.

Решение единственного учредителя (участника) ООО.

Данное решение должно содержать информацию об увеличении уставного капитала, определять доли в уставном капитале после его увеличения, отражать информацию о принятом участнике. Устав ООО в новой редакции или текст изменений к действующему уставу.

В новой редакции Устава Вы должны отразить новую сумму уставного капитала общества. При подаче документов в регистрирующую налоговую инспекцию в бумажном виде — Устав ООО в новой редакции предоставляется в 2ух экземплярах.

Важно обратить внимание на действующий Устав ООО!

Устав общества может запрещать учредителям (участникам) продажу долей посторонним лицам. Положения такого документа могут предусматривать необходимость в получении согласия на сделку или обязанность сначала предложить долю другим членам ООО. В последнем случае продавец должен отправить в компанию уведомление, где будет указана цена продажи.

Если в течение месяца никто не изъявил желания купить долю выбывающего из дела компаньона, она может быть продана кому угодно. Действующим уставом ООО могут быть ограничены возможности отчуждения доли.

Например, долю в уставном капитале нельзя продать, если:

  1. единственным владельцем станет ООО, в составе которого только 1 учредитель (участник).
  2. она не оплачена в полном объеме (продажа будет признана недействительной);
  3. в результате совершения сделки не останется ни единого учредителя (участника);

Заявление по форме Р13001 подписывает лично действующий руководитель организации в присутствии нотариуса.

Форму Р13001 можно подписать электронно-цифровой подписью (без нотариального засвидетельствования) и отправить в электронном виде через официальный сайт налоговой службы. При формировании контейнера на отправку не забудьте приложить сканированные образы документов, отраженные в шаге 1. Обращаю Ваше внимание. С 25.11.2021 года форма Р13001 заменена на форму Р13014.

Подробнее об этом факте читайте в (После 25.11.2021 года предоставление формы Р13001 приведет к решению об отказе в государственной регистрации). Квитанцию об оплате государственной пошлины за регистрацию изменений необходимо приложить к пакету документов, предоставляемому в регистрирующий орган.

В данном случае государственная пошлина оплачивается за внесение изменений в учредительные документы ЮЛ — Устав ООО.

На текущий момент размер госпошлины составляет 800 рублей. Оплатить государственную пошлину можно в любом банке наличными денежными средствами.

Помните! С 01.01.2019 года при внесении изменений в Устав ООО по средством электронной цифровой подписи (ЭЦП) . Кроме того, уплачивать государственную пошлину не требуется при направлении документов для государственной регистрации в форме электронных документов через МФЦ и нотариуса! На данном шаге, Вам необходимо подать подготовленные документы на регистрацию изменений.
На данном шаге, Вам необходимо подать подготовленные документы на регистрацию изменений.

Регистрацией юридических лиц и изменений в Москве занимается МИФНС №46, которая находится по адресу: г. Москва, Походный проезд, домовладение 3, строение 2. (Район Тушино). Самостоятельная подача документов процесс не быстрый, в среднем займет у вас около трех часов.

После подачи документов на регистрацию изменений инспектор выдаст вам на руки расписку о приеме документов, в которой укажет дату получения готовых регистрационных документов. В случае предоставления документов в электронном виде (по средством электронной цифровой подписи) расписка о приеме документов поступит на электронную почту, с которой отправлялись документы на совершение регистрационных действий. На шестой рабочий день с момента подачи документов Вы получите:

  1. 2-й экземпляр Устава ООО в новой редакции или текст изменений к уставу с отметками регистрирующего органа.
  2. Лист записи ЕГРЮЛ со всеми зарегистрированными изменениями;

В случае личной подачи документов на совершение регистрационных действий в бумажном виде необходимо с распиской явиться в регистрирующую налоговую инспекцию и получить готовые документы на руки.

В случае предоставления документов через сайт налоговой службы (по средством электронно-цифровой подписи) вышеуказанные документы придут на электронную почту, с которой отправлялись документы на совершение регистрационных действий.

На этом первый этап «Ввод нового участника» — выполнен.

Обращаю Ваше внимание. В большинстве случаев выход учредителя (участника) ООО подразумевает смену действующего руководителя (директора или генерального директора).

На первом этапе можно осуществить смену единоличного исполнительного органа. Тем самым ввод нового участника ООО и назначение его единоличным исполнительным органом можно осуществить через единственное решение действующего учредителя (участника).

В таком случае помимо формы Р13001, нужно будет заполнить форму Р14001 на смену директора. Форму Р13001 и форму Р14001 должен будет подписать лично новоизбранный руководитель организации в присутствии нотариуса. Осуществить такое действие через электронно-цифровую подпись не получится.

После 25.11.2021 года данное действие упростится. Новая утвержденная форма Р13014 объединит в себе форму Р13001 и форму Р14001. Для регистрации изменений потребуется обратиться к нотариусу.

С 11 августа 2021 года . Подавать в регистрирующий орган заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (в форме электронного документа) будет нотариус, удостоверивший заявление участника о выходе из общества. Сделать это он должен будет в течение 2-х рабочих дней со дня такого удостоверения. А затем, не позднее одного рабочего дня со дня подачи заявления в регистрирующий орган тот же нотариус должен передать обществу копию этого заявления, а также удостоверенное им заявление участника о выходе из общества.

Нотариальное удостоверение заявления участника общества о выходе из общества, подача в регистрирующий орган заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ и передача обществу документов будут осуществляться нотариусом в рамках одного нотариального действия. Тем самым, за дополнительные услуги нотариуса доплачивать не придется. На шестой рабочий день с момента подачи документов нотариусом в регистрирующий налоговый орган Вы получите лист записи ЕГРЮЛ со всеми зарегистрированными изменениями.

(Лист записи из ЕГРЮЛ будет направлен нотариусу в форме электронного документа). Не позднее трех рабочих дней, после получения от регистрирующего органа уведомления о состоявшейся регистрации, нотариус должен уведомить общество о том, что из него вышел участник.

Уведомлять он будет по адресу, указанному в ЕГРЮЛ. На этом второй этап «Выход старого участника» — завершен.

Последующие шаги выполняются по решению нового участника ООО — при необходимости распределения доли, перешедшей к обществу, в пользу действующего участника.

Как видим, дальнейшее решение судьбы доли, перешедшей к ООО после выхода участника, будет лежать уже на самом обществе, точнее, на оставшихся участниках.

Одновременно с выходом этого сделать не получится.

Для регистрации изменений потребуется подготовить следующие документы:

  1. Заявление по форме Р14001. Заявление по форме Р14001 подписывает лично действующий руководитель организации в присутствии нотариуса.
  2. Решение единственного учредителя (участника) ООО о распределении доли в уставном капитале, принадлежащей обществу.

Форму Р14001 можно подписать электронно-цифровой подписью (без нотариального засвидетельствования) и отправить в электронном виде через официальный сайт налоговой службы. При формировании контейнера на отправку не забудьте приложить сканированный образ решения единственного учредителя (участника) ООО о распределении доли в уставном капитале.

Обращаю Ваше внимание. С 25.11.2021 года форма Р14001 заменена на форму Р13014. Подробнее об этом факте читайте в (После 25.11.2021 года предоставление формы Р14001 приведет к решению об отказе в государственной регистрации).

В большинстве случаев вышедший учредитель (участник) ООО является также руководителем (директором или генеральным директором) данного общества.

На данном этапе можно осуществить смену единоличного исполнительного органа. Данное юридическое действие можно осуществить вместе с распределением доли — одним решением.

В таком случае форму Р14001 будет подписывать новоизбранный единоличный исполнительный орган в присутствии нотариуса. Осуществить такое действие через электронно-цифровую подпись не получится. Финальные действия идентичны шагу №4 и шагу №5 настоящей статьи. Если у Вас возникли какие-либо вопросы по данной статье — оставьте свой комментарий, ответим.

Если у Вас возникли какие-либо вопросы по данной статье — оставьте свой комментарий, ответим. Помните! По любому регистрационному действию, связанному с изменением состава учредителей (участников) ООО, а также сменой единоличного исполнительного органа (директора) может быть вынесено решение о приостановлении государственной регистрации сроком до 30 дней и даже отказ в государственной регистрации.

В случае, если Вам нужна квалифицированная помощь — связаться со мной можно через приложение телеграм (Telegram) по поиску Возможно, Вам также будут интересны статьи: @garant_ooo

Смена единственного учредителя ООО

16 августа 2018 г.

13:48 Вы участник ООО и решили выйти из бизнеса. Казалось бы, нет ничего проще – отдаём свою долю в пользу компании, и она распределяется между другими членами. Но что делать, если вы единственный учредитель, и нет людей, между которыми можно распределить вашу долю?

По закону предприниматель не может выйти из фирмы, не оставив в ней хотя бы одного участника. Как быть? Можно ликвидировать бизнес.

Но если дела идут неплохо, и вам не хочется закрывать дело?

Тогда есть несколько способов, как можно сменить учредителя ООО. О них мы и расскажем. Этот способ достаточно простой.

Но он непременно требует участия нотариуса. Без нотариального заверения сделка считается недействительной. Вы составляете договор купли-продажи.

Помимо него вам нужно согласие супруга на совершение сделки. Всё это подаётся в ФНС. Сделка оформляется. И уже спустя пять дней новый участник становится полноправным, единоличным владельцем бизнеса.

Плюс этого способа в том, что вся операция проходит максимально быстро и требует минимум бумажной волокиты.

Но услуги нотариуса нужно оплачивать. Поэтому даже при продаже бизнеса многие прибегают ко второму способу (о нём чуть ниже), который формально не является сделкой купли-продажи, но при этом проводится абсолютно на законных основаниях без малейшего отступления от существующих норм и правил. Структура этой операции простая: новый человек становится членом компании, внося вклад в уставной капитал компании; учредитель же компании после выходит из участников, отчуждая свою долю в пользу фирмы; его доля разделяется между остальными участниками (т.е.

переходит к единственному оставшемуся участнику), а бывший учредитель получает сумму в размере его доли.

При этом очень важно проверить устав компании.

В нём не должно быть ограничений на включение третьего лица в компанию или запрета на выход участника. Если такие пункты в уставе есть, его, естественно, нужно изменить.

Об этом способе мы расскажем подробно. Решение – это акт, который фиксируется документально.

Учредителю компании нужно составить «решение о принятии нового участника» основываясь на его заявлении.

Будущий владелец бизнеса пишет это заявление в свободной форме. Нужно указать сумму, вносимую в уставной капитал, и то, в каком виде делается взнос – деньгами или имуществом (если вносится имущество, его оценивает специальный оценщик), и величина доли в компании, на которую он претендует.

Вносимая доля может быть внесена либо сразу полностью, либо частями.

Основная часть должна быть внесена при принятии заявления.

Остальные – в течение полугода. Но документы в ФНС подаются только после того, как внесена вся сумма. После подачи заявления нынешний учредитель компании должен внести изменения в устав компании, указав в ней нового человека, установить новый размер УК и перераспределить доли.

Приведём пример Гражданин Сидоров – единственный учредитель «ООО Облака». Он решил передать свой бизнес гражданину Иванову.

Он пишет заявление, в котором указывает, что вносит в компанию 50000 р.

и желает иметь в ней долю 50%. Уставной капитал компании 50000 р.

Сидоров принимает заявление, указывает Иванова в уставе и пересчитывает УК.

50000 + 50000 = 100000 – это новый УК. Так как Иванов потребовал 50%, то его доля будет составлять 50000 р. Такой же будет доля Сидорова. Пример 2 Гражданин Иванов, вступая в компанию «Облака», предоставляет фирме новое оборудование. Общая стоимость оборудования оценивается суммой 48000 р. Тогда новый УК будет составлять 50000 + 48000 = 98000.

Тогда новый УК будет составлять 50000 + 48000 = 98000. И доля каждого участника при размере 50% будет равна 49000 р.

После того, как внесены все нужные изменения во внутреннюю документацию, новый размер УК и нового члена компании нужно зарегистрировать в ФНС.

Для этого компании должен подать в соответствующую государственную организацию такие документы:

  1. Изменённый устав, в который добавляется новый член и фиксируется новый размер УК. Этот документ нужен в двух экземплярах.
  2. Квитанция об оплате госпошлины (бланк на неё можно получить в ФНС). На 2018 год госпошлина составляет 800 р.
  3. Бланк по форме Р13001 – заявление о регистрации изменений в учредительных документах компании. Его составляет нынешний участник. Подпись на документе должна быть нотариально заверена.
  4. Решение единственного участника ООО о вступлении в компанию третьего лица, в котором указываются изменения в уставном капитале и изменение размера долей.
  5. Заявление нового участника на вступление в компанию.

Помимо этого могут потребоваться дополнительные документы:

  1. Доверенность – если документы подаются представителем ген. директора.
  2. Документ о независимой оценке вклада – если новый участник вносит в компанию имущество, а не деньги.

  3. Подтверждение внесения суммы дополнительных вкладов – если сначала была внесена неполная сумма.

Для заверения подписи на бланке регистрации изменений в уставных документах компании нотариусу также потребуется ряд документов:

  1. Свидетельство о постановке компании на учёт в ФНС;
  2. Свидетельство о государственной регистрации ООО;
  3. Выписка из ЕГРЮЛ (какие-то нотариусы могут получить её сами, поэтому этот пункт лучше уточнить);
  4. Документ, подтверждающий полномочия руководителя (копия решения о назначении или );
  5. Паспорт учредителя;
  6. Все документы, предоставляемые в ФНС.

Документы относит лично генеральный директор компании или его представитель.

Можно отправить всё необходимое онлайн через официальный сайт налоговой службы, но для в этом случае нужна будет электронная подпись. Она регистрируется в личном кабинете в госуслугах, а для её подтверждения нужно прийти в любой МФЦ. Ещё есть способ – отправить заказным письмом (описав, при этом, его содержимое).

Ещё есть способ – отправить заказным письмом (описав, при этом, его содержимое). Но этот способ самый ненадёжный, по возможности к нему лучше не прибегать.

В конце операции вы должны получить:

  1. Выписку о внесении изменений в ЕГРЮЛ;
  2. Новый заверенный устав ООО.

Для изготовления этих бумаг установлен срок – 5 рабочих дней.

Но в действительности процесс обычно идёт дольше. Документы нужно получать лично. Если по какой-то причине вы не можете этого сделать, в форме Р13001 указывается требование доставить бумаги почтой по данному адресу.

Получив документы, их обязательно нужно проверить. Если в них ошибка – они возвращаются сотруднику ФНС, чтобы ошибка была исправлена.

Этот процесс несколько проще и быстрее.

Участник составляет заявление на выход из компании (тоже в произвольной форме). Но принятие решения уже не нужно.

В налоговую службу снова подаются документы:

  1. Заявление участника о выходе.
  2. Заявление по форме Р14001 с заваренной подписью. Список бумаг для этого тот же.
  3. Решение единственного участника (уже нового) о распределении доли.

Документы подаёт генеральный директор или его представитель (в этом случае нужна будет ).

Готовые документы и срок их ожидания точно такой же. После выхода члена ему выплачивается действительная стоимость доли, рассчитывающаяся из чистых активов компании.

Часть чистых активов пропорциональная его доле в компании.

Пример После принятия в состав «ООО Облака» в компании 2 участника – Иванов и Сидоров.

Сидоров пишет заявление о выходе, собираются все документы и подаются в налоговую.

Сидорова исключают. Иванов при этом должен выплатить Сидорову действительную стоимость доли. Берутся данные бухгалтерского баланса за последний учётный период.

Вся сумма составляет 100000 р. Доля Сидорова – 50%, т.е. он получает ровно половину этой суммы – 50000 р.

А Иванов забирает долю Сидорова себе, и его доля теперь составляет 100%. После завершения всех операций нужно оповестить банк, на котором зарегистрирован расчётный счёт, и всех контрагентов обо всех произошедших изменениях.

Смена учредителей — физлиц в ООО. Налоговые последствия

Анализ налоговых последствий, возникающих при разных способах смены учредителей — физических лиц в Обществах с ограниченной ответственностью.I. Передача доли безвозмездноВ соответствии с положениями пункта 1 Российской Федерации при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им в денежной и натуральной форме, а также право на распоряжение которыми у него возникло (в том числе доходы, полученные в порядке дарения имущества и имущественных прав).На основании положений абзаца 1 пункта 18.1 освобождаются от налогообложения доходы, полученные в порядке дарения от физических лиц, за исключением случаев дарения недвижимого имущества, транспортных средств, акций, долей и паев.

Если в качестве дарителя выступает физическое лицо, не являющееся членом семьи и (или) близким родственником одаряемого физического лица в соответствии с Семейным кодексом Российской Федерации, то одаряемое физическое лицо самостоятельно декларирует доход, полученный в порядке дарения.При этом, по нашему мнению, налоговым законодательством в данном случае четко не установлен такой элемент налогообложения, как налоговая база, которая представляет собой стоимостную, физическую или иную характеристики объекта налогообложения (п. 1 ).В сказано, что при получении налогоплательщиком дохода от организаций и индивидуальных предпринимателей в натуральной форме в виде товаров (работ, услуг), иного имущества, налоговая база определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг) иного имущества, исчисленная исходя из их цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 40 Налогового Кодекса. Однако, во-первых, речь в данном случае идет только о той ситуации, когда в качестве дарителя выступают организации или индивидуальные предприниматели.

А, во-вторых, в данной статье в качестве объекта дарения фигурирует имущество, но не имущественные права.Несмотря на это, официальные органы единодушны в своей позиции, согласно которой налоговая база при дарении должна определяться в таком же порядке, то есть фактически по правилам, предусмотренным статьей 40 НК РФ. Так, в Письме ФНС России от 8 февраля 2007 года № 04-2-03/11

«О порядке налогообложения дарения недвижимого имущества»

сказано следующее: «…в целях определения налоговой базы налогоплательщиком используется договорная стоимость даримого недвижимого имущества. При этом налоговые органы вправе с учетом положений пунктов 2 — 11 статьи 40 Кодекса проверить правильность применения договорной стоимости такого имущества…».

Согласно Письму Минфина России от 6 апреля 2007 года № 03-04-07-01/48

«…если дарителем является физическое лицо, налоговая база рассчитывается налогоплательщиком исходя из существующих на дату дарения цен на такое же или аналогичное имущество и имущественные права…»

.

На наш взгляд, в данном случае контролирующие органы все-таки пытаются, исправляя недоработки законодателя, расширительно толковать закон либо применять его отдельные нормы по аналогии.По этому поводу хотелось бы отметить, что Высший Арбитражный Суд РФ в Решении от 26.01.2005 № 16141/04 указал, что применение налогового законодательства по аналогии недопустимо, поскольку это противоречит ст. 3 НК РФ, согласно которой акты законодательства о налогах должны быть сформулированы таким образом, чтобы каждый точно знал, какие налоги, когда и в каком порядке он должен платить. Любые неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства должны толковаться в пользу налогоплательщика.Вместе с тем существует и арбитражная практика, при принятии решений по которой суды фактически применяли данный метод.

Также хотелось бы отметить, что, в дополнение к вышесказанному, согласно пункту 2 статьи 40

«…налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях:1) между взаимозависимыми лицами;2) по товарообменным (бартерным) операциям;3) при совершении внешнеторговых сделок;4) при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени…»

. Разумеется, это не касается тех ситуаций, когда законодатель делает прямую отсылку на данную статью (например, как в случае вышеупомянутой статьи 211 НК РФ).

Таким образом, если отсутствует взаимозависимость, то использовать механизм, предусмотренный данной статьей, при контроле правильности определения налоговой базы в случае осуществления дарения между физическими лицами, по нашему мнению, неправомерно. Что касается судебной практики, то, к сожалению, информация о возможных прецедентах практически отсутствует. Это связано с тем обстоятельством, что данные споры находятся в компетенции судов общей юрисдикции, которые, в отличие от арбитражей, не публикуют вынесенные ими решения в справочно-правовых системах, печатных средствах массовой информации и т.п.Нам удалось обнаружить только одно судебное решение, связанное с подобным спором.

Так, ФАС Западно-Сибирского округа (дело рассматривалось в арбитраже в связи с наличием у физического лица статуса индивидуального предпринимателя) в Постановлении от 24 марта 2009 года № Ф04-1725/2009(3068-А46-29) установил следующее:«…налоговым органом в ходе проверки установлено занижение налогооблагаемой базы при исчислении НДФЛ за 2006 год, вследствие невключения в нее материальной выгоды в размере 3 000 000 рублей, полученной в результате перехода к ней на основании договора дарения N 1 от 19.06.2006 права собственности от Сумкина Василия Валерьевича на нежилые помещения, номера на поэтажном плане 5П: 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 площадью 169,9 кв.м., находящиеся на пятом этаже пятиэтажного кирпичного здания производственно-лабораторного корпуса, литера А, расположенного по ул.

Орджоникидзе, 48 в г. Омске. Для определения размера полученной предпринимателем в спорном налогом периоде материальной выгоды инспекцией направлялся в территориальный орган Федеральной службы государственной статистики запрос N 15-15/2691 от 06.03.2008 о ценах, действовавших в 2006 году за один квадратный метр нежилых помещений, расположенных по ул. Орджоникидзе 48 в г. Омске. Отсутствие вышеизложенной информации и реализация предпринимателем в этом же налоговом периоде полученных по договору дарения нежилых помещений обществу с ограниченной ответственностью «Холдинговая компания Омск-Агро» послужило основанием для применения налоговым органом метода цены последующей реализации, суть которого закреплена в п. 10 ст. 40 НК РФ.Предприниматель, полагая, что у налогового органа отсутствовали законные основания для доначисления НДФЛ за 2006 год, обратилась в арбитражный суд с заявлением.

В обоснование заявленных требований предприниматель ссылается на то, что налоговым органом при определении размера полученной ею экономической выгоды в натуральной форме, необоснованно использован метод, закрепленный в ст. 40 НК РФ, не подлежащий применению, поскольку он распространяется только в случае получения данного вида дохода от организаций и предпринимателей, а не от физических лиц.

В главе 23 НК РФ не закреплены нормы, регулирующие способы, с помощью которых возможно определение размера дохода, возникшего в результате безвозмездного получения имущества от физических лиц.

Арбитражный суд исхода из норм, закрепленных в ст.

ст. 41, 209, 210, 212, п. п. 18.1 ст.

, пришел к выводу о том, что имущество, полученное в порядке дарения от другого физического лица, является доходом, подлежащим обложению налогом на доходы физических лиц.Однако, несмотря на вышеизложенный вывод, арбитражным судом действия налогового органа по доначислению предпринимателю НДФЛ за 2006 год и привлечению к ответственности по п.

1 ст. 122 НК РФ, признаны необоснованными. При этом суд исходил из отсутствия в ее действиях состава вмененного налогового правонарушения, поскольку налоговым органом в подтверждение события и вины предоставлены документы, свидетельствующие о том, что Гвоздевой Л.А. получена материальная выгоды, не в рамках осуществления предпринимательской деятельности.

Ввиду вышеизложенного, арбитражным судом первой инстанции оценка действий налогового органа по применению метода определения стоимости полученного в дар недвижимого имущества, закрепленного , не проводилась.Налоговым органом в качестве основания для отмены принятого арбитражным судом первой инстанции по делу решения в апелляционной жалобе указано поскольку предметом выездной налоговой проверки явилась правильность исчисления и перечисления предпринимателем в бюджет НДФЛ, то им обоснованно давалась оценка дохода полученного предпринимателем, как в ходе осуществления деятельности, так и иным основаниям.Арбитражным судом апелляционной инстанции из системного толкования норм, закрепленных в п. 2 ст. 11, п. п. 1, 2, 7 , п. 7 ст.

84 НК РФ, сделан вывод о том, что в целях проведения мероприятий налогового контроля налоговое законодательство рассматривает физическое лицо-гражданина и физическое лицо-индивидуального предпринимателя, в случае если физически это одно лицо, как двух самостоятельных субъектов налоговых правоотношений (налогоплательщиков).

Судебной коллегией апелляционной инстанции вывод арбитражного суда первой инстанции о том, что безвозмездное приобретение предпринимателем недвижимого имущества не относится к осуществляемой ею предпринимательской деятельности признан законным и сделанным на основании правильной оценки предоставленных лицами, участвующими в деле, доказательств.Арбитражным судом апелляционной инстанции, исходя из положения ч. 6 ст. 13 АПК РФ, признано возможным при определении стоимости материальной выгоды, выразившейся в получении от физического лица недвижимого имущества на безвозмездной основе использовать положения ст.

40 НК РФ. По результатам оценки предоставленных налоговым органом документов арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о недоказанности налоговым органом правильности определения стоимости спорного недвижимого имущества, вследствие непредставления доказательств, подтверждающих отсутствие на рынке недвижимости сделок по идентичным помещениям, отсутствия предложений на рынке недвижимости помещений аналогичных тем, что были получены в дар Гвоздевой Л.А., а также факта невозможности определения соответствующих цен ввиду отсутствия либо недоступности информационных источников для определения рыночной цены.

Судебная коллегия кассационной инстанции, изучив нормы, закрепленные в п. 2 ст. 11, п. п. 1, 2, 7 ст. 83, п. 7 ст. 84 НК РФ, признает вывод арбитражного суда апелляционной инстанции о том, что в целях проведения мероприятий налогового контроля налоговое законодательство рассматривает физическое лицо-гражданина и физическое лицо-индивидуального предпринимателя, в случае если физически это одно лицо, как двух самостоятельных субъектов налоговых правоотношений (налогоплательщиков) правильным и сделанным на основании правильного их толкования.Судебная коллегия кассационной инстанции, оценив предоставленные лицами, участвующим в деле, документы исходя из изложенного выше толкования норм признает выводы арбитражным судом первой и апелляционной инстанций об отсутствии у Инспекции оснований для включения в налогооблагаемую базу дохода, полученного налогоплательщиком не от осуществления предпринимательской деятельности, законными и обоснованными…».

Таким образом, несмотря на то, что налогоплательщиком данный спор был выигран, связано это исключительно с обстоятельствами процессуального характера, а не с анализом налогового законодательства «по существу», в результате проведения которого вывод был бы сделан не в его пользу.Учитывая все вышесказанное, дарение доли, на наш взгляд, может привести к значительным налоговым рискам.

При этом следует иметь в виду, что суды общей юрисдикции, как правило, с одной стороны, в силу определенных обстоятельств, менее компетентны в вопросах налогового права, а, с другой стороны, рассматривая неоднозначные ситуации, более негативно относятся к налогоплательщикам, чем к их оппонентам.II. Продажа доли по цене, которая ниже стоимости чистых активов общества.В этом варианте самостоятельный объект налогообложения не возникает, но налоговые органы могут попробовать пересчитать заявленную сторонами сумму сделки в сторону ее увеличения по правилам статьи 40 НК РФ. В этом случае «пострадавшим» уже окажется продавец доли.

Рассмотрим данную ситуацию подробнее.

По нашему мнению, вопрос о правомерности применения положений ст. 40 НК РФ для контроля цен сделок с имущественными правами является спорным, на практике существует два подхода к его решению.Первый, поддерживаемый Минфином России, состоит в том, что ст. 40 НК РФ распространяется также и на сделки, объектом которых являются имущественные права, в том числе доли в уставном капитале (Письмо от 31.01.2006 № 03-05-01-04/14).Противоположная позиция подкрепляется следующими аргументами.Статья 40 НК РФ называется

«Принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения»

, те же термины употребляются и в ее тексте.

То есть на сделки с имущественными правами нормы этой статьи не распространяются.Товаром для целей НК РФ является любое имущество, реализуемое или предназначенное для реализации (п. 3 ст. 38 НК РФ). Под имуществом для целей налогообложения понимаются виды объектов гражданских прав, относящихся к имуществу, за исключением имущественных прав (п. 2 ст. 38 НК РФ). Продажа доли в уставном капитале — это реализация имущественного права, а не товара, работы или услуги.

Следовательно, налоговый орган не вправе проверять правильность применения цен по сделкам, предметом которых являются имущественные права, с этим соглашаются и некоторые арбитражные суды (Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 19.09.2005 № А79-806/2005, ФАС Западно-Сибирского округа от 30.01.2006 № Ф04-3154/2005(19197-А27-35)). Впрочем, наличие такой арбитражной практики указывает на тот факт, что налоговые органы на местах предпринимают попытки контролировать цены по сделкам, предметом которых является реализация имущественных прав.Вместе с тем, если суд в принципе рассматривает возможность применения статьи 40 к указанным правоотношениям, возникает вопрос уже ее практического использования.Так, в Постановлении от 28 октября 2008 года № 6272/08 ВАС РФ сделал следующий вывод:«…общество «РуссНефть» по договору купли-продажи от 05.08.2005 N 33960-40/05-145 уступило обществу с ограниченной ответственностью «Инвест Петроль» 50-процентную долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Сургут-Трейдинг» (далее — общество «Сургут-Трейдинг») по цене 2 800 000 рублей, равной ее номинальной стоимости. По мнению инспекции (пункт 1.1 решения инспекции), налоговая база по налогу на прибыль по данной сделке должна быть определена исходя из 50-процентной величины чистых активов общества «Сургут-Трейдинг», поскольку такой расчет соответствует действительной рыночной цене передаваемого имущественного права.

Стоимость чистых активов определена инспекцией как разность активов (суммы налога на добавленную стоимость, дебиторской задолженности и денежных средств) и пассивов (сумма кредиторской задолженности).

Налог на прибыль исчислен инспекцией в размере 26 011 440 рублей с заниженной налоговой базы 108 381 000 рублей.Суды, ссылаясь на абзац второй пункта 3, пункты 4 — 11 статьи 40, статью 41, пункт 1 статьи 249, пункты 4 и 6 статьи 274 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс), признали правомерным названный способ определения стоимости доли общества «РуссНефть» в уставном капитале общества «Сургут-Трейдинг» и пояснили, что Кодекс указывает на рыночную цену как на основу для определения объекта налогообложения и (или) налоговой базы. Суды сочли примененный инспекцией метод оценки сделки единственно достоверным способом определения действительной стоимости доли участника (общества «РуссНефть») в обществе «Сургут-Трейдинг», которая соответствует части стоимости чистых активов последнего, пропорциональной размеру доли участника. Однако данный вывод не может быть признан основанным на нормах Кодекса, поскольку в нем отсутствуют положения, обязывающие плательщиков налога на прибыль при продаже доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью применять такой метод корректировки экономических показателей, влияющих на размер налогового обязательства, как увеличение налоговой базы по названному налогу исходя из стоимости чистых активов общества указанной организационно-правовой формы……В статьях 268.1 и 277 Кодекса в качестве метода определения размера доходов от реализации, полученных в связи с особыми обстоятельствами, установлена стоимость чистых активов.

Пунктом 6 статьи 280 Кодекса в период до 01.01.2006 стоимость чистых активов эмитента использовалась для определения расчетной цены акции.В иных случаях названный метод в целях корректировки показателей, влияющих на размер налогового обязательства, главой 25 Кодекса не предусмотрен.

Ссылка судов на абзац второй пункта 3, пункты 4 — 11 статьи 40, статью 41, пункты 4 и 6 статьи 274 Кодекса, положенные в обоснование отказа обществу «РуссНефть» в признании недействительным решения инспекции в этой части, является ошибочной.Статья 41 Кодекса посвящена принципам определения доходов и содержит ссылку на главу «Налог на прибыль организаций», поэтому доход как экономическая выгода определяется по правилам главы 25 Кодекса.Абзац второй пункта 3, пункты 4 — 11 статьи 40 Кодекса, о которых упоминается в пункте 6 статьи 274 Кодекса, посвящены определению рыночных цен при реализации идентичных либо однородных товаров (работ, услуг), а также содержат в качестве расчетных методов определения цены сделки метод последующей реализации и затратный метод.

Примененный инспекцией расчет, основанный на величине чистых активов, в указанных нормах не содержится…». И хотя в этом документе (также, как и в некоторых других, упомянутых нами) речь идет о налоге на прибыль, подобные же доводы вполне можно привести и в случае возникновения спора применительно к НДФЛ.Как уже мы упомянули выше, претензии в данном случае могут быть предъявлены лишь к продавцу доли. Со сказанным в принципе согласен и Минфин: «…статьей 211 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) определен исчерпывающий перечень доходов в натуральной форме, подлежащих налогообложению налогом на доходы физических лиц.Налогообложение сумм, уплаченных при приобретении доли в уставном капитале по цене ниже ее действительной стоимости, ст.

211 Кодекса не предусмотрено…» (Письмо от 31.01.2006 № 03-05-01-04/14).Однако, по нашему мнению, в случае значительного несоответствия цены сделки рыночной стоимости отчуждаемых активов, существует риск ее переквалификации из возмездной в безвозмездную со всеми вытекающими отсюда последствиями, описанными нами в Разделе I. Право на подобные действия предоставлены налоговым органам подпунктом 3 пункта 2 статьи 45 Налогового Кодекса. Как разъяснено в п. 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.07 года № 120

«Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации»

, «…по смыслу статьи 572 ГК РФ дарение может быть совершено и в форме передачи имущества по явно заниженной цене…».В целом мы считаем подобный вариант отчуждения доли более безопасным в налоговом плане, чем ее дарение.III.

Выход участника из обществаСогласно ныне действующей редакции статьи 26 Закона РФ от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» «…общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества… …Действительная стоимость доли участника общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества…».Данная норма носит императивный характер, то есть не подлежит изменению даже по соглашению сторон.Согласно подпункту «в» пункта 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 № 90/14 в случае, если участник не согласен с размером действительной стоимости его доли, определенной обществом, суд проверяет обоснованность его доводов, а также возражений общества на основании представленных сторонами доказательств, предусмотренных гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным законодательством, в том числе заключения проведенной по делу экспертизы. Как правило, подобный подход практикуют и суды при рассмотрении конкретных дел (например, Постановление Президиума ВАС РФ от 14 октября 2008 г.

N 8115/08), что приводит только к увеличению причитающихся сумм, но не к их уменьшению.

Теги:

  1. , главный налоговый консультант группы компаний «Фабер Лекс»

5850 9750 ₽ –40%

В ООО ввели нового учредителя,сделали его директором.1-й учредитель вышел из ооо,он несёт ответственность за ооо(штрафы, налоги, иски и др)?

+4Мария Ельчанинова13 декабря 2021 · 79,9 KИнтересно119Регистрация ООО и ИП.

Кредитные споры.Защита в суде от МФО.

Бесплатная.ПодписатьсяДобрый день. Учредитель, который вышел из общества несет ответственность за тот период, когда был в составе учредителей .

После выхода- уже ответственность на новом генеральном директоре и учредителе .3 · Хороший ответ · 6,2 KКомментировать ответ…Ещё 3 ответа113Регистрация/ликвидация ООО, ИП, изменений, НКО, АО.

Бухгалтерское обслуживание. Консультац. · ПодписатьсяОтвечаетВышедшее из состава участников физическое или юридическое лицо, а также бывший генеральный директор могут быть привлечены к субсидиарной ответственности. Такой исход событий возможен при условии, что данное лицо будет признано контролирующим должника лицом (по основаниям федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)») Контролирующим.

Читать далее3 · Хороший ответ · 12,3 KКомментировать ответ…3Ликвидация ООО с долгами. Банкротство юридических лиц. Защита от субсидиарной ответственно.

· ПодписатьсяОтвечаетНовый участник будет нести ответственность в том случае, если указанные выше задолженности будут образованы (или уже были образованы) при нем. Если задолженность была образована до смены учредителей, то субсидиарную ответственность будет нести 1-й учредитель. 2 · Хороший ответ · 1,8 KКомментировать ответ…19Регистрация ООО и ИП.

Кредитные споры.Защита в суде от МФО. Бесплатная.ПодписатьсяДобрый день, Мария!

1-й учредитель несёт ответственность только за тот период, когда он был в составе общества.

После его входа уже вся ответственность на новом генеральном директоре и учредителе.Хороший ответ · 1,4 KКомментировать ответ…Вы знаете ответ на этот вопрос?Поделитесь своим опытом и знаниямиПрисоединяйтесь к экспертному сообществу!Яндекс.Кью — это сервис экспертных ответов на вопросы.

Обсуждения
Громкая музыка днем у соседей что делать

Оглавление:Что делать, если соседи шумят днемЧто делать, если...

Комментариев  0
Як відновити сторінку вконтакті

Оглавление:Восстановление страницы ВКонтакте после взлома,...

Комментариев  0
Куда подавать на алименты если прописана в пензенской области

Оглавление:Алименты как взыскать в селе Бессоновка в 2021 годуКак...

Комментариев  0

Консультация юриста

Информация

top